Kennisgroepstandpunt over negatief loon bij verkoop aandelen aan werkgever op grond van bad leaver bepaling

Als een werknemer aandelen kan kopen in zijn werkgever dan is dat vaak een interessante optie. Het verkrijgen van de aandelen gaat meestal gepaard met strenge voorwaarden. Zo komt het regelmatig voor dat in de overeenkomst afspraken worden gemaakt over de gevolgen van een uitdiensttreding van de werknemer. Er bestaat dan een onderscheid tussen een good leaver en een bad leaver. Het toepassen van een bad leaver bepaling leidt doorgaans tot een verlies op de aandelen voor de werknemer. De kennisgroep loonheffingen heeft op 14 april 2025 een standpunt ingenomen over de vraag wanneer een dergelijk verlies als negatief loon kwalificeert. In dit artikel behandel ik het standpunt van de kennisgroep over negatief loon bij de verkoop van aandelen in de werkgever.

Werknemer verkrijgt aandelen in de werkgever en treedt uit dienst

Het standpunt van de kennisgroep heeft betrekking op de volgende situatie. Een werknemer verkrijgt aandelen in de werkgever voor € 0. De waarde is op dat moment € 100. De werkgever draagt over het verschil loonheffingen af. Onderdeel van de afspraken is een bad leaver bepaling. De werknemer treedt een paar jaar later uit dienst. De bad leaver bepaling is van toepassing. Hij is op grond van deze bepaling verplicht de aandelen voor € 500 aan te bieden aan de werkgever, ondanks dat de waarde op dat moment € 800 bedraagt. Als de bad leaver bepaling niet van toepassing was geweest, had de werknemer dus € 300 meer voor zijn aandelen kunnen ontvangen. De vraag is of deze € 300 kwalificeert als negatief loon voor de werknemer.

Kennisgroep ziet drie relevante momenten bij bezit aandelen in werkgever

De kennisgroep onderscheidt drie relevante momenten:

• Het moment van de aankoop van de aandelen.
• De periode van het in bezit hebben van de aandelen.
• Het moment van verkoop van de aandelen.

Op het moment van de aankoop is de verkrijging belast tegen de waarde in het economisch verkeer. De werknemer hoefde in dit geval niets te betalen voor de aandelen, dus de gehele waarde kwalificeert als belast loon. Een bad leaver bepaling verlaagt in principe niet de waarde in het economisch verkeer van de aandelen. Dat doet bijvoorbeeld een vervreemdingsverbod onder omstandigheden wel. In de periode dat de werknemer de aandelen in bezit heeft zijn de voordelen belast in de sfeer van de inkomstenbelasting.

Negatief loon bij verkoop aandelen in de werkgever

Het derde moment is waar het kennisgroepstandpunt specifiek over gaat. Het verlies dat de werknemer maakt op het moment dat hij op grond van de bad leaver bepaling de aandelen moet verkopen aan de werkgever. De waarde van de aandelen op dat moment (€ 800) is hoger dan de waarde waarvoor de werknemer moet aanbieden (€ 500). De vraag is of het verschil van € 300 kwalificeert als negatief loon. Volgens de kennisgroep is dat het geval. Het begrip negatief loon is niet in de wet of rechtspraak gedefinieerd, maar er zijn wel aanknopingspunten. De kennisgroep zoekt aansluiting bij de kaders van ‘positief loon’ en dat betekent dat aan drie voorwaarden moet zijn voldaan:

• Er is een causaal verband tussen het voordeel en het dienstverband.
• Er is iets genoten.
• De werkgever heeft het verstrekt.

Verlies geleden als bad leaver kan kwalificeren als negatief loon

De kennisgroep loopt de drie voorwaarden af en komt tot de volgende conclusies:

• Er is sprake van een causaal verband met het dienstverband, omdat de werknemer op grond van een beding in de overeenkomst met de werkgever de aandelen te koop aan moet bieden. Een niet-werknemer (derde) had het nadeel niet geleden.
• De werknemer verarmt en daarmee is voldaan aan de eis dat er iets is genoten (ook een negatieve opbrengst geldt als een ‘genieten’).
• Het is de werkgever die het nadeel verstrekt (van wie het afkomstig is) en daarmee is ook aan de derde voorwaarde voldaan.

De omvang van het negatieve loon is volgens de kennisgroep in voorkomende gevallen niet begrensd tot de omvang van eerder genoten voordelen.

Advisering werknemersparticipaties en negatief loon

Bij het aanbieden en aanvaarden van een werknemersparticipatie is het belangrijk de leaverbepalingen goed te regelen. Dat is niet alleen relevant voor de loonheffingen, maar ook voor bijvoorbeeld de lucratiefbelangregeling in de inkomstenbelasting. Hebt u vragen over dit onderwerp? Neem dan gerust eens vrijblijvend contact met ons op.